最高法发布劳动争议解释(二)，竞业协议等热点咋规定？

东莞大朗律师获悉

中国新闻社北京八月一日讯员高萌张钰惠报道，关于离职后保密条款的效力问题，有哪些情形下约定无效？另外，企业若与员工商定不缴纳社会保险费，这种做法是否合法？八月一日，最高法院举行信息发布活动，公布《最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》，针对职业限制、各项福利、社保争议等劳动纠纷的焦点事项，明确法律执行尺度，该解释从九月一日开始生效。

8月1日，最高人民法院举办新闻发布会。高萌 摄

这些情况下，竞业限制条款没有约束力

《解释二》明确指出，如果劳动者事先不了解、没有接触过雇主的商业机密以及与知识产权有关的保密内容，即便雇主与劳动者事先签订了竞业限制协议，该协议也不会产生法律效力，对劳动者没有任何约束作用。如果员工属于需要实施竞业限制的人员类别，那么竞业限制协议中规定的竞业限制领域，工作区域，时间长度等条款，必须和员工已经了解、掌握的商业机密，以及与知识产权有关的保密信息相匹配，如果超出这个范围，那些额外的部分是没有法律效力的。

最高法院表示，制定《解释二》时，注重平衡保护企业竞争力和促进人才流动。《解释二》一方面清晰指出“竞业限制”不能随意使用，另一方面也明确，公司依法与员工约定的在职竞业限制条款是有效的，公司不必为此提供额外报酬。如果员工违反竞业限制协议，必须依法承担违约后果。

用人单位与劳动者不交社保的约定无效

依法获得社会保险福利是劳动者的根本权利，依法支付社会保险费用是雇主的必须责任。实际操作中，雇主不支付社会保险费用的情形多种多样，例如为了减少用工开销而不缴纳社保，或者以“社保补助”形式发放现金，让劳动者自行购买城乡居民养老保障。一些工作人员，特别是年纪较轻的群体，对于加入社会保险的意愿并不高，他们倾向于选择不参与，目的是为了在工作期间得到更多的即期经济回报。

《解释二》中规定，如果雇主和雇员私下商定或者雇员向雇主保证不用缴纳社会保险，这样的商定或保证没有法律效力。如果雇员因为雇主没有按规定缴纳社会保险而决定终止工作，并要求雇主支付补偿金，法院会依法支持雇员的要求。雇主在按照政府部门的要求补缴后，可以要求退还之前按照约定支付的社会保险费用。

非用人单位原因未订立书面劳动合同东莞大朗律师，不支付二倍工资

法律规定，雇主与雇员形成工作关系必须依照规定签订书面工作协议，否则须承担支付双倍劳动报酬的义务。工作协议属于双方互利的契约，签订过程需要雇员的参与。《解释二》明确，若因不可抗力因素、雇员蓄意行为或重大过失，以及符合法律行政法规规定的其他情况，导致未签订书面工作协议，雇主无需承担支付双倍劳动报酬的责任。

《解释二》另有说明，劳动合同到期依法自动延续时，雇主无需支付双倍薪资。当雇主雇佣员工满一年未签订书面劳动合同，被视作双方已形成无固定期限劳动合同时，雇主也不再支付双倍薪资，不过劳动者可以要求雇主与其签订书面劳动合同。另外，《解释二》明确了未签订书面劳动合同二倍工资的确定方法，是依据月份进行核算，若不足一月，则按实际工作天数来折算。

何时可订立无固定期限合同

最高法院指出大朗镇律师，按照劳动合同法第十四条的条款，当连续签订两次固定期限的雇佣合同，并且没有出现以下状况，公司方面不能拒绝员工要求建立无固定期限的雇佣关系：

·用人单位单方解除劳动合同；

劳动者出现疾病或非工伤事故，经过法定的治疗期限，仍无法胜任原先岗位，同时也不适应公司重新指定的其他职务。

工作人员无法胜任职务，即便接受训练或者变换工作位置，依然无法胜任。

针对实践中关于“接连签订两份固定期限劳动合同”认定标准的分歧，《解释二》明确了应当被视为“接连签订两份固定期限劳动合同”的情形包括：

·协商延长劳动合同期限累计达一年以上，延长期限届满的；

·劳动合同期满后自动续延期限届满的；

·非劳动者原因仅仅变更劳动合同订立主体等。

承包人、被挂靠人承担用工主体责任

《解释二》明确指出，承包方与被挂靠方若将承接的工作转交或分包给没有合法经营资质的团体或个人，或者允许他们挂靠，那么承包方与被挂靠方须承担支付员工薪酬、认定工伤后的工伤保障等用人相关责任。

混同用工时，这样保护劳动者合法权益

劳动者与用人单位签订劳动协议后，若劳动者主张该用人单位与其存在劳动关系，司法机构将依法予以认可。倘若涉及的相关单位均未与劳动者签署劳动协议，则需主要依据工作管理行为，并结合工作时长、工作职责、劳动报酬发放、社会保险金缴纳等要素来认定是否存在劳动关系。(完)

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